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2017年價格鑒證師考點講義：正當防衛(wèi)
導語：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。
(一)正當防衛(wèi)
是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者所實施的未明顯超過必要限度造成重大損害的防衛(wèi)行為。 在我國，正當防衛(wèi)既是法律賦予一切公民的一項合法權益，又是法律規(guī)定某些特定社會成員應盡的法律義務。
正當防衛(wèi)必須具備的條件：
1.必須是為了保護國家、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害而進行防衛(wèi)
就是說防衛(wèi)人必須有正當防衛(wèi)意圖，這是正當防衛(wèi)的主觀條件。如果行為人主觀上不具備正當?shù)姆佬l(wèi)意圖，則不能認定為正當防衛(wèi)。這類行為有重要主要有：防衛(wèi)挑撥;相互的非法侵害行為(互毆);為保護非法利益而實行的防衛(wèi)。
2.必須有不法侵害發(fā)生和存在才能進行防衛(wèi)。
這是正當防衛(wèi)的起因條件。不法侵害并非僅限于犯罪行為，也包括一般違法行為。不法侵害通常應是人的不法侵害。 如果行為人主觀臆測錯誤認為有不法侵害，而實際上不法侵害不存在，則為假想防衛(wèi)。
3.必須是正在進行的不法侵害——防衛(wèi)要適時。
這是正當防衛(wèi)的時間條件。不法侵害正在進行，是指不法侵害正處于已經開始并且尚未結束的進行狀態(tài)。在不法侵害尚未開始或者已經結束的情況下進行的所謂防衛(wèi)行為，刑法理論上稱之為“防衛(wèi)不適時”，包括事先防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。
4.必須是針對不法侵害者本人實行防衛(wèi)，不能及于第三者
5.防衛(wèi)限度，必須沒有明顯超過必要限度且造成重大損害
這是正當防衛(wèi)的限度條件。如果防衛(wèi)明顯超出了必要限度且造成重大損害，則屬于防衛(wèi)過當。防衛(wèi)過當不是獨立的罪名，對防衛(wèi)過當構成犯罪的，應當減輕或者免除處罰。
關于無限防衛(wèi)(特別防衛(wèi))：我國刑法規(guī)定，“對正在進行行兇、殺人、搶劫、****、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取了防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。”
如全國最近針對校園的暴力犯罪，砍殺小學生的暴力案件，公安部出臺新規(guī)，對于此等行兇犯罪分子，可進行無限防衛(wèi)，當場擊斃。
(二)緊急避險
緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的損害另一較小合法權益，保護較大的合法權益的的行為。
緊急避險必須具備的條件是：
1. 必須是為了使國家、公共利益本人或他人的人身、財產和其他合法權利免受正在發(fā)生的危險而采取的。不適用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人，也不得為非法利益而緊急避險，否則構成犯罪的，要依法承擔刑事責任。
2. 必須是對正在發(fā)生的危險而采取的。如果危險尚處在潛在狀態(tài)或危險已排除的，都不能實行緊急避險。
3. 必須是在迫不得已的情況下采取的。迫不得已，系指當時找不到任何其他方法排除危險而迫不得已。如果還有其他方法可以避險而不采取，則不屬于緊急避險。
4. 不能超過必要限度造成不應有的損害。緊急避險造成的損害必須小于所避免的損害，造成的損害不能大于也不能等于所要保護的合法權益�！锞o急避險超過必要限度，造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但應當減輕或者免除處罰。
二者的核心區(qū)別是一個針對非法侵害，一個針對合法利益。正當防衛(wèi)打擊的是非法利益，緊急避險損害的則是第三者的合法利益。掌握這一點，二者的其他區(qū)別就迎刃而解。
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