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2017國家司法考試法制史高頻知識點梳理
國家司法考試是國家統(tǒng)一組織的從事特定法律職業(yè)的資格考試。接下來小編為大家編輯整理了2017國家司法考試法制史高頻知識點梳理，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!
“出禮入刑”的禮刑關(guān)系
1.禮的內(nèi)容與性質(zhì)
(1)內(nèi)容
禮是中國古代社會長期存在的、維護(hù)血緣宗法關(guān)系和宗法等級制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱。
中國古代的禮有二層含義：
①抽象的精神原則�？蓺w納為“親親”與“尊尊”兩個方面。
“親親”，即要求在家族范圍內(nèi)，按自己身份行事，不能以下凌上，以疏壓親。而且“親親父為首”，全體親族成員都應(yīng)以父家長為中心;
“尊尊”，即要在社會范圍內(nèi)，尊敬一切應(yīng)該尊敬的人，君臣、上下、貴賤都應(yīng)恪守名分。而且“尊尊君為首”，一切臣民都應(yīng)以君主為中心。在“親親”、“尊尊”兩大原則下，又形成了“忠”、“孝”、“義”等具體精神規(guī)范。
�、诰唧w的禮儀形式。西周時期主要有五個方面，通稱“五禮”：吉禮(祭祖之禮);兇禮(喪葬之禮);軍禮(行兵仗之禮);賓禮(迎賓待客之禮);嘉禮(冠婚之禮)
(2)禮具有法律的性質(zhì)
首先，周禮完全具有法的三個基本特性，即規(guī)范性，國家意志性和強制性。
其次，周禮在當(dāng)時對社會生活各個方面都有著實際的調(diào)整作用。
2.“禮”與“刑”的關(guān)系：
(1)“出禮入刑”。西周時期“刑”多指刑法和刑罰�！岸Y”正面積極規(guī)范人們的言行，而“刑”則對一切違背禮的行為進(jìn)行處罰。二者共同構(gòu)成西周法律的完整體系。
(2)“禮不下庶人，刑不上大夫”：“禮不下庶人”強調(diào)禮有等級差別，禁止任何越禮的行為：“刑不上大夫”強調(diào)貴族官僚適用刑罰上有特權(quán)，而不是不適用刑罰。
羅馬法對后世法律的影響
羅馬法對后世法律制度的發(fā)展影響是很大的，尤其是對歐洲大陸的法律制度影響更為直接。正是在全面繼承羅馬法的基礎(chǔ)上，形成了當(dāng)今世界兩大法系之一的大陸法系，亦稱為羅馬法系或者民法法系。
羅馬法的有關(guān)私法體系，被西歐大陸資產(chǎn)階級民事立法成功地借鑒與發(fā)展。如《法國民法典》和《德國民法典》就是對羅馬法的繼承和發(fā)展。法、德兩國的民法體系，又為瑞士、意大利、丹麥、日本等眾多國家直接或間接地加以仿效。
羅馬法中許多原則和制度，也被近代以來的發(fā)制所采用，如公民在私法范圍內(nèi)權(quán)利平等原則、契約自由原則以及權(quán)利主體中的法人制度。
羅馬法的立法技術(shù)已具有相當(dāng)?shù)乃�，它所確定的概念、術(shù)語，措辭確切，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，立論清晰，言簡意賅，學(xué)理精深。
英國法的形成與發(fā)展
英國是普通法系的發(fā)源地，其法律的發(fā)展比較平穩(wěn)，分為三個時期。
1.英國封建法律體系的形成。英國法的源頭是盎格魯-撒克遜時代的習(xí)慣法。隨著王權(quán)的強大和完善的王室司法機構(gòu)的建立，逐漸形成了普通法、衡平法和制定法三大法律淵源，從而確立了英國封建法律體系。
(1)普通法的形成。普通法指的是12世紀(jì)前后發(fā)展起來的、由普通法院創(chuàng)制的通行于全國的普遍適用的法律。它的形成是中央集權(quán)和司法統(tǒng)一的直接后果。
1066年諾曼底公爵威廉征服英國后，他和繼任者為鞏固統(tǒng)治，擴(kuò)大王權(quán)，采取進(jìn)行土地調(diào)查、編制“末日審判書”(始于1086年，又稱“最終稅冊”/Domesday Book)等多種措施，加強中央集權(quán)。在統(tǒng)一司法方面，國王建立了御前會議，并從前者中逐漸分立出具有司法職能的財政法院、王座法院和普通訴訟法院。這些法院最初只在倫敦威斯敏斯特教堂( Westminster Abbey)審理案件，但為了擴(kuò)大王室管轄權(quán)，法官們開始到各地巡回審判。
亨利二世統(tǒng)治時期的司法改革對普通法的形成起了很大的推動作用。通過頒布《溫莎詔令》、《克拉靈頓詔令》等一系列命令，確立了陪審制，并將巡回審判制度化。法官們進(jìn)行巡回審判時，在陪審團(tuán)的幫助下，依據(jù)王室法令的授權(quán)，參照當(dāng)?shù)亓?xí)慣來審理案件�；氐絺惗氐幕始彝姑羲固亟烫煤�，他們互相交流參照各地習(xí)慣形成的判案意見，承認(rèn)彼此的判決，并約定在以后巡回審判時使用。在此類判例的基礎(chǔ)上，逐漸形成了通行全國的普通法，所以后人習(xí)慣稱其為判例法。
體現(xiàn)王權(quán)的令狀制也與普通法的發(fā)展有密切關(guān)系。它要求原告只在申請到特定的以國王名義簽發(fā)的令狀后，才能向法院主張實體權(quán)利的保護(hù)。令狀成為訴權(quán)憑證，無令狀就不能起訴�！俺绦蛳扔跈�(quán)利”的普通法特點與此不無關(guān)系。
(2)衡平法的興起。由于普通法在傳統(tǒng)令狀制度下，存在著保護(hù)范圍有限、內(nèi)容僵化、救濟(jì)方法較少的缺陷，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，已不能滿足人們的需要。得不到普通法院公正保護(hù)的當(dāng)事人，依照歷史傳統(tǒng)直接向國王提出的申訴越來越多，國王遂將其委托給大法官進(jìn)行審理。15世紀(jì)正式形成了大法官法院(又稱“衡平法院”)根據(jù)大法官的審判實踐，逐漸發(fā)展出一套與普通法不同的法律規(guī)則，即根據(jù)“公平”、“正義”的原則形成的“衡平法”，并逐漸成為一套有別于普通法的獨立法律體系。
相對于普通法，衡平法重內(nèi)容而輕形式，訴訟程序簡便靈活，審判時既不需要令狀也不采用陪審制。凡普通法法院不予受理的案件，大法官均予接受。衡平法適應(yīng)社會發(fā)展，創(chuàng)制出信托、禁令等許多新的權(quán)利和救濟(jì)方法。一般認(rèn)為，衡平法受羅馬法影響較深。
英國無系統(tǒng)的成文憲法，其各部分淵源又不斷隨著社會變化而發(fā)展。英國憲法是典型的柔性憲法，其修正程序、效力與普通法律是一樣的，只是所調(diào)整的社會關(guān)系不同而已。英國憲法是歷史長期發(fā)展的產(chǎn)物，具有很強的延續(xù)性。其淵源有憲法性法律、憲法慣例、憲法判例，具有多樣性。
普通法實施領(lǐng)域廣泛;衡平法僅在普通法難以救濟(jì)的方面發(fā)揮作用，是對普通法的補充。其時可以認(rèn)為：將普通法去掉，衡平法不復(fù)存在;而將衡平法去掉，普通法仍會存在。在以后的司法實踐中，兩大法院系統(tǒng)的關(guān)系由于管轄范圍存在交叉重疊，大量案件從普通法院轉(zhuǎn)向衡平法院以及衡平法院的禁令可以干涉普通法院的判決，使兩者之間矛盾日漸增多。17世紀(jì)初，普通法院法官科克和衡平法院大法官埃爾斯密將沖突引向白熱化。這場爭端以國王詹姆斯一世確立“衡平法優(yōu)先”的原則而告終。直到1875年司法改革前，普通法院與衡平法院的并立一直是英國司法的顯著特征。
(3)制定法的發(fā)展。制定法即成文法，是享有立法權(quán)的國家機關(guān)或個人明文制定并頒布實施的法律規(guī)范。在英國法的整個體系中，制定法居于次要地位，它只起補充、解釋、整理修改或重申判例法的作用。1215年的《大憲》是制定法發(fā)展的重要進(jìn)程，以其為最早的歷史淵源，英國國會逐漸形成。隨著國會立法權(quán)的加強，制定法的數(shù)量逐漸增多，地位也逐漸上升。
2.資產(chǎn)階級革命后英國法的變化。這次革命使英國古老的封建法制有所觸動，主要體現(xiàn)為：
(1)國會立法權(quán)得到強化，確立了“議會主權(quán)”原則，制定法地位提高;
(2)內(nèi)閣成為最高行政機關(guān);
(3)普通法和衡平法在內(nèi)容上得到充實，并被賦予資產(chǎn)階級的含義。
3.現(xiàn)代英國法的發(fā)展。兩次世界大戰(zhàn)后，英國的國際地位發(fā)生了很大變化，與此相適應(yīng)，法律制度也產(chǎn)生了深刻的變化：
(1)立法程序簡化，委托立法大增;
(2)選舉制進(jìn)一步完善，基本確立了普遍、秘密、平等、公正的選舉制度;
(3)社會立法和科技立法活動加強：
(4)歐盟法成為英國法的重要淵源。
美國法的形成和發(fā)展
美國法與英國法存在著很深的歷史淵源關(guān)系，從一開始就被打上了英國法的烙印，是在繼承和改造英國法的基礎(chǔ)上形成的獨具特色的法律體系。它的發(fā)展大致可分為四個時期。
1.殖民地時期的美國法。殖民地時期，英國戰(zhàn)勝其他列強后，殖民地各地相繼使用英國普通法。但是18世紀(jì)中期以前，各殖民地實行的法律還是比較原始和簡陋的，有的殖民地甚至以《圣經(jīng)》作為判案的依據(jù)，英國法并沒能在北美取得支配地位。隨著英殖民者對殖民地壓迫的加深以及殖民地社會條件的變化，特別是英國著名法學(xué)家布萊克斯通的著作《英國法釋義》傳播到北美殖民地后，英國法得到普及。到18世紀(jì)中期，英國普通法在北美殖民地取得了支配地位。
2.獨立戰(zhàn)爭后的美國法。這段時期，是美國法的形成時期。以英國法為基礎(chǔ)，參照歐洲大陸的法律文獻(xiàn)形成了獨具一格的美國法。1830年之后，《美國法釋義》的問世以及各種美國法專著的出現(xiàn)，標(biāo)志著美國法對英國法批判吸收并走上獨立發(fā)展的道路。
3.南北戰(zhàn)爭后的美國法。這是美國法的改革與發(fā)展時期。在此期間，美國法進(jìn)行了民主化改革，法律體系逐步完善。其具體體現(xiàn)在：廢除奴隸制的憲法修正案正式生效;在財產(chǎn)法方面確立了土地的自由轉(zhuǎn)讓制度;對繁瑣的訴訟程序?qū)嵭辛烁母?建立了富有美國特色的判例法理論;法學(xué)教育中心從律師事務(wù)所轉(zhuǎn)到法學(xué)院校;各州法律出現(xiàn)統(tǒng)一化趨勢。
4.現(xiàn)代美國法。與進(jìn)入壟斷資本主義時期的政治經(jīng)濟(jì)集中相適應(yīng)，美國的法律較19世紀(jì)末以前有了較大變化：
一是制定法大量增加，法律的系統(tǒng)化明顯加強。聯(lián)邦國會制定了《美國法律匯編》(或稱《美國法典》);法學(xué)會成立之后，陸續(xù)出版了《法律重述》等重要法律文獻(xiàn)。
二是由于以總統(tǒng)為首的行政機關(guān)權(quán)力的擴(kuò)大，行政命令的作用和地位日益顯著。
三是國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的立法大量頒布，如“新政”時期頒布了一系列整頓工業(yè)、銀行、農(nóng)業(yè)以及勞工的法律，反壟斷法成為新的法律部門。
清代會審制度的發(fā)展
在明代會審制度的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步完善了重案會審制度，形成了秋審、朝審、熱審等比較規(guī)范的會審體制。
�、偾飳�。是最重要的死刑復(fù)審制度，因在每年秋天舉行而得名。秋審審理對象是全國上報的斬、絞監(jiān)候案件，每年秋8月在天安門金水橋西由九卿、詹事、科道以及軍機大臣、內(nèi)閣大學(xué)士等重要官員會同審理。秋審被看成是“國家大典”，統(tǒng)治者較為重視，專門制定《秋審條款》。
�、诔瘜彙Ｊ菍π滩颗袥Q的重案及京師附近斬、絞監(jiān)候案件進(jìn)行的復(fù)審，其審判組織、方式與秋審大體相同，于每年霜降后十月舉行。案件經(jīng)過秋審或朝審復(fù)審程序后，分四種情況處理：其一情實，指罪情屬實、罪名恰當(dāng)者，奏請執(zhí)行死刑;其二緩決，案情雖屬實，但危害性不大者，可減為流三千里，或發(fā)煙瘴極邊充軍，或再押監(jiān)候;其三可矜，指案情屬實，但有可矜或可疑之處，可免于死刑，一般減為徒、流刑罰;其四留養(yǎng)承嗣，指案情屬實、罪名恰當(dāng)，但有親老丁單情形，合乎申請留養(yǎng)條件者，按留養(yǎng)奏請皇帝裁決。
�、蹮釋彙Ｊ菍Πl(fā)生在京師的笞杖刑案件進(jìn)行重審的制度，于每年小滿后十日至立秋前一日，由大理寺官員會同各道御史及刑部承辦司共同進(jìn)行，快速決放在監(jiān)笞杖刑案犯。
上述制度是一種慎刑思想的反映，但卻導(dǎo)致多方干預(yù)司法，以致皇帝家奴也插手司法，最終結(jié)果是司法更加冤濫，法律制度與實際執(zhí)法日益脫節(jié)，加速了王朝整個政體的腐朽。
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