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2017司法考試法理學(xué)重點(diǎn)復(fù)習(xí)筆記
法理學(xué)被界定為法律的智慧，或者對(duì)“法律事業(yè)”的性質(zhì)和語(yǔ)境的理解，而法理可以補(bǔ)充法律的不足，所以有些國(guó)家把法理作為最后適用的法源。下面是小編為大家精心準(zhǔn)備的2017司法考試法理學(xué)重點(diǎn)復(fù)習(xí)筆記，希望對(duì)大家有所幫助。
法律規(guī)則
法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)
法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，指法律規(guī)則諸要素的邏輯聯(lián)結(jié)方式，即從邏輯的角度看法律規(guī)則是由哪些部分或要素來(lái)組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的。
對(duì)法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)，目前學(xué)界有不同看法。主要有“三要素說(shuō)”和“兩要素說(shuō)”兩種觀點(diǎn)�！叭卣f(shuō)”認(rèn)為，每一法律規(guī)則通常由假定、處理和制裁三個(gè)要素構(gòu)成�！皟梢卣f(shuō)”認(rèn)為，法律規(guī)則是由行為模式和法律后果兩部分構(gòu)成的。
本書持新的“三要素說(shuō)”，認(rèn)為任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個(gè)部分構(gòu)成。
所謂假定條件，指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時(shí)間、空間、對(duì)什么人適用以及在什么情境下對(duì)人的行為有約束力的問(wèn)題。它包含兩個(gè)方面：(1)法律規(guī)則的適用條件。其內(nèi)容有關(guān)法律規(guī)則在什么時(shí)間生效，在什么地域生效以及對(duì)什么人生效等。(2)行為主體的行為條件。
所謂行為模式，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。它是從人們大量的實(shí)際行為中概括出來(lái)的法律行為要求。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種：(1)可為模式。指在什么假定條件下，人們“可以如何行為”的模式。(2)應(yīng)為模式。指在什么假定條件下，人們“應(yīng)當(dāng)或必須如何行為”的模式。(3)勿為模式。指在什么假定條件下，人們“禁止或不得如何行為”的模式。從另一個(gè)角度看，可為模式亦可稱為權(quán)利行為模式，而應(yīng)為模式和勿為模式又可稱為義務(wù)行為模式。它們的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分。
所謂法律后果，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇匣虿环闲袨槟Ｊ降囊髸r(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對(duì)人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對(duì)行為模式所作出的實(shí)際行為的不同，法律后果又分為兩種：(1)合法后果，又稱肯定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們按照行為模式的要求行為而在法律上予以肯定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對(duì)人們行為的保護(hù)、許可或獎(jiǎng)勵(lì)。(2)違法后果，又稱否定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們不按照行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對(duì)人們行為的制裁、不予保護(hù)、撤銷、停止，或要求恢復(fù)、補(bǔ)償?shù)取?/p>
法律規(guī)則
法律規(guī)則與法律條文
現(xiàn)代國(guó)家的規(guī)范性法律文件(如法典)大都是以條文為基本構(gòu)成單位的。從其表述的內(nèi)容來(lái)看，法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。規(guī)范性條文是直接表述法律規(guī)范(法律規(guī)則和法律原則)的條文，非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范，而規(guī)定某些法律技術(shù)內(nèi)容(如專門法律術(shù)語(yǔ)的界定、公布機(jī)關(guān)和時(shí)間、法律生效日期等)的條文。這些非規(guī)范性條文不可能是獨(dú)立存在的，它們總是附屬于規(guī)范性法律文件中的規(guī)范性法律條文的。由此看出，應(yīng)當(dāng)把法律規(guī)則和法律條文區(qū)別開來(lái)。法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則的，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)法律規(guī)則。
在立法實(shí)踐中，通常采取兩種不同的方式來(lái)明示人們的行為界限，分別以不同的條文規(guī)定表現(xiàn)出來(lái)。具體而言，大致有以下幾類情形：(1)-個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來(lái)表述;(2)法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來(lái)表述;(3)一個(gè)條文表述不同的法律規(guī)則或其要素;(4)法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。
法律規(guī)則
法律規(guī)則與語(yǔ)言
一切法律規(guī)范都必須以作為“法律語(yǔ)句”的語(yǔ)句形式表達(dá)出來(lái)的，具有語(yǔ)言的依賴性。離開了語(yǔ)言，法律就無(wú)以表達(dá)、記載、解釋和發(fā)展。③法律人在其工作中每時(shí)每刻都與語(yǔ)言打交道。如果沒有語(yǔ)言，法律人就失去了架構(gòu)規(guī)范與事實(shí)之間的橋梁�？傊瑢�(duì)于法律人來(lái)說(shuō)，“語(yǔ)言不僅是理解不語(yǔ)的客體之當(dāng)然實(shí)用工具，其本身也是法律者工作的核心對(duì)象——他要理解法律，描述事實(shí)行為，根據(jù)規(guī)范對(duì)案件進(jìn)行推論”。①法律與語(yǔ)言的這個(gè)密切關(guān)系，就決定了法律人對(duì)語(yǔ)言駕馭能力的重要性。法律規(guī)則是通過(guò)特定語(yǔ)句表達(dá)的，但是，法律人適用法律解決具體案件時(shí)適用的不是語(yǔ)句自身或語(yǔ)句所包含的字和詞的本身，而適用的是語(yǔ)句所表達(dá)的意義。因此，我們要將法律規(guī)則與表達(dá)法律規(guī)則的語(yǔ)句予以區(qū)分。例如，我國(guó)憲法第38條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。禁止用任何方法對(duì)公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害�！边@個(gè)法律條款或語(yǔ)句所表達(dá)的意義就是一個(gè)法律規(guī)則，即“中華人民共和國(guó)公民享有人格尊嚴(yán)的權(quán)利”。解釋法律實(shí)質(zhì)上就是要揭示法律條文的字詞所表達(dá)的意義。語(yǔ)言的意義具有歧義性和模糊性，如上述憲法條款中的“人格尊嚴(yán)”、“侮辱”、“誹謗”和“誣告陷害”。這就說(shuō)明了法律為什么需要解釋，也表明了法律是開放的而不是封閉的。
表達(dá)法律規(guī)則的特定語(yǔ)句往往是一種規(guī)范語(yǔ)句。根據(jù)規(guī)范語(yǔ)句所運(yùn)用的助動(dòng)詞的不同，規(guī)范語(yǔ)句可以被區(qū)分命令句和允許句。命令句是指使用了“必須”( must)、“應(yīng)該”(ought to should)或“禁止”(must not)等這樣一些道義助動(dòng)詞的語(yǔ)句，例如“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記”、“出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分”、“送養(yǎng)人不得以送養(yǎng)子女為由違反計(jì)劃生育的規(guī)定再生育子女”。允許句是指使用了“可以”( may)這類道義助動(dòng)詞的語(yǔ)句，例如“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同”。但是，這并不意味著所有法律規(guī)則的表達(dá)都是以規(guī)范語(yǔ)句的形式表達(dá)，而是可以用陳述語(yǔ)氣或陳述句表達(dá)，例如民法通則第15條規(guī)定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所�！钡�，這句話不能理解為是在描述一個(gè)事實(shí)，而是表達(dá)了一個(gè)命令，因?yàn)檫@句話可以被改寫為一個(gè)規(guī)范語(yǔ)句，即“公民應(yīng)當(dāng)以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地應(yīng)諺視為住所”。
法的價(jià)值的含義
“價(jià)值”是現(xiàn)代人文社會(huì)科學(xué)普遍使用的一個(gè)概念。它體現(xiàn)著主客體之間的一種關(guān)系，也表征著作為價(jià)值主體而言的人的主體性意識(shí)，同時(shí)也代表著主體與客體之間關(guān)系的契合程度。
那么，什么是法的價(jià)值呢?簡(jiǎn)單地說(shuō)，法的價(jià)值是指法這種規(guī)范體系(客體)有哪些為人(主體)所重視、珍視的性狀、屬性和作用。
�、倬唧w而言，法的價(jià)值這一范疇包含如下意義：
(1)同價(jià)值的概念一樣，法的價(jià)值也體現(xiàn)了一種主客體之間的關(guān)系。也就是說(shuō)，它是人對(duì)作為客體的法律的認(rèn)識(shí)，從這個(gè)意義上而言，法的價(jià)值不是以人受制于法律，而是以人作為法律的本體這一關(guān)系得以存在的。法律無(wú)論其內(nèi)容抑或目的，都必須符合人的需要，這是法的價(jià)值概念存在的基礎(chǔ)。
(2)法的價(jià)值表明了法律對(duì)于人們而言所擁有的正面意義，它體現(xiàn)了其屬性中為人們所重視、珍惜的部分。也就是說(shuō)，法的價(jià)值意味著它能夠滿足人們的需要，代表著人們對(duì)美好事物的追求。例如，在法律中常說(shuō)到的自由、正義、秩序等，都是人們?yōu)榱松�、合作所必須確定的一種理想狀態(tài)。
(3)法的價(jià)值既包括對(duì)實(shí)然法的認(rèn)識(shí)，更包括對(duì)應(yīng)然法的追求。也就是說(shuō)，法的價(jià)值的研究不能以現(xiàn)行的實(shí)在法為限，它還必須采用價(jià)值分析、價(jià)值判斷的方法，來(lái)追尋什么樣的法律才是最符合人的需要的這一問(wèn)題。
還必須注意的是，法的價(jià)值的概念并不等于法律作用或法律效用等概念，法律本身所有的各種屬性，如法律的各種作用，法律的階級(jí)意志性和強(qiáng)制性等，它們只是法的價(jià)值得以形成的基礎(chǔ)和條件。法的價(jià)值反映了主體與法律之間司的特定關(guān)系，是使法律更好地服從和服務(wù)于人所確定的法學(xué)范疇。
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