2017司法考試卷三商法知識(shí)鞏固題及答案

　　我們要把復(fù)習(xí)當(dāng)成一種習(xí)慣，一點(diǎn)一滴地積累，一步一個(gè)腳印地復(fù)習(xí)。只有如此，考試才會(huì)有好成績(jī)。以下是百分網(wǎng)小編整理的2017司法考試卷三商法知識(shí)鞏固題及答案，歡迎學(xué)習(xí)!

　　一、案例分析題

　　【案情】甲公司簽發(fā)金額為1000萬(wàn)元、到期日為2006年5月30日、付款人為大滿(mǎn)公司的匯票一張，向乙公司購(gòu)買(mǎi)A樓房。甲乙雙方同時(shí)約定：匯票承兌前，A樓房不過(guò)戶(hù)。

　　其后，甲公司以A樓房作價(jià)1000萬(wàn)元、丙公司以現(xiàn)金1000萬(wàn)元出資共同設(shè)立丁有限公司。某會(huì)計(jì)師事務(wù)所將未過(guò)戶(hù)的A樓房作為甲公司對(duì)丁公司的出資予以驗(yàn)資。丁公司成立后占有使用A樓房。

　　2005年9月，丙公司欲退出丁公司。經(jīng)甲公司、丙公司協(xié)商達(dá)成協(xié)議：丙公司從丁公司取得退款1000萬(wàn)元后退出丁公司;但顧及公司的穩(wěn)定性，丙公司仍為丁公司名義上的股東，其原持有丁公司 50%的股份，名義上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司總經(jīng)理賈某持有，賈某暫付200萬(wàn)元給丙公司以獲得上述10%的股權(quán)。丙公司依此協(xié)議獲款后退出，據(jù)此，丁公司變更登記為：甲公司、丙公司、賈某分別持有50%、40%和10%的股權(quán);注冊(cè)資本仍為2000萬(wàn)元。

　　丙公司退出后，甲公司要求丁公司為其貸款提供擔(dān)保，在丙公司代表未到會(huì)、賈某反對(duì)的情況下，丁公司股東會(huì)通過(guò)了該擔(dān)保議案。丁公司遂為甲公司從B銀行借款500萬(wàn)元提供了連帶責(zé)任保證擔(dān)保，同時(shí)，乙公司亦將其持有的上述1000萬(wàn)元匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給陳某。陳某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注：“同意擔(dān)保，但A樓房應(yīng)過(guò)戶(hù)到本公司�！标惸诚虼鬂M(mǎn)公司提示承兌該匯票時(shí)，大滿(mǎn)公司在匯票上批注：“承兌，到期丁公司不垮則付款。”

　　2006年6月5日，丁公司向法院申請(qǐng)破產(chǎn)獲受理并被宣告破產(chǎn)。債權(quán)申報(bào)期間，陳某以匯票未獲兌付為由、賈某以替丁公司代墊了200萬(wàn)元退股款為由向清算組申報(bào)債權(quán)，B銀行也以丁公司應(yīng)負(fù)擔(dān)保責(zé)任為由申報(bào)債權(quán)并要求對(duì)A樓房行使優(yōu)先受償權(quán)。同時(shí)乙公司就A樓房向清算組申請(qǐng)行使取回權(quán)。

　　【問(wèn)題】

　　1.丁公司的設(shè)立是否有效?為什么?

　　【參考答案】有效。甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不實(shí)的法律責(zé)任，不影響公司設(shè)立的效力。

　　【參考解析】《公司法》第7條規(guī)定，依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。本題中甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資，構(gòu)成出資不實(shí)，根據(jù)《公司法》第28條的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù);以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。因此，在本題中，公司或者其他股東有權(quán)要求甲公司履行樓房過(guò)戶(hù)義務(wù)，并可追究其違約責(zé)任，對(duì)于公司而言，根據(jù)《公司法》第200條的規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。從該法條只貴帝國(guó)了公司承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任并沒(méi)有否定公司設(shè)立的效力來(lái)看，甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不是的法律責(zé)任，不影響丁公司設(shè)立的效力。

　　2.丙退出丁公司的做法是否合法?為什么?

　　【參考答案】不合法。丙公司的行為實(shí)為抽逃公司資金。

　　【參考解析】《公司法》第36條明確規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。本案中，丙公司從丁公司取得退款1000萬(wàn)元后退出丁公司。違反了上述規(guī)定。所以，丙公司的做法是不合法的。

　　3.丁公司股東會(huì)關(guān)于為甲公司提供擔(dān)保的決議是否有效?為什么?

　　【參考答案】無(wú)效。該擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)由無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東表決決定。

　　【參考解析】我國(guó)《公司法》第16條對(duì)公司對(duì)外提供擔(dān)保做出如下規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。根據(jù)上述規(guī)定，丁公司為本公司的股東甲公司提供擔(dān)保，須經(jīng)股東會(huì)決議，并且甲公司不得參與該事項(xiàng)的表決，該表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。丁公司股東會(huì)關(guān)于為甲公司提供擔(dān)保的決議不符合法律規(guī)定，因而是無(wú)效的。

　　4.陳某和賈某所申報(bào)的債權(quán)是否構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)?為什么?

　　【參考答案】陳某的申報(bào)構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。丁公司對(duì)匯票的保證有效;大滿(mǎn)公司實(shí)為拒絕承兌，陳某對(duì)丁公司享有票據(jù)追索權(quán)。賈某的申報(bào)不構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。賈某的200萬(wàn)元是對(duì)丁公司的出資，公司股東不得以出資款向公司主張債權(quán)。

　　【參考解析】破產(chǎn)債權(quán)，指于破產(chǎn)宣告前成立的，只能通過(guò)破產(chǎn)程序才能得以公平清償?shù)膫鶛?quán)。我國(guó)《票據(jù)法》第48條規(guī)定，保證不得附有條件;附有條件的，不影響時(shí)匯票的保證責(zé)任。陳某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注：“同意擔(dān)保，但A樓房應(yīng)過(guò)戶(hù)到本公司。”根據(jù)上述規(guī)定，雖然丁公司在為該匯票提供保證時(shí)附有條件，但這并不影響時(shí)匯票的保證責(zé)任。所以，丁公司要對(duì)匯票承擔(dān)保證責(zé)任。陳某在丁公司破產(chǎn)時(shí)，申報(bào)的債權(quán)構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第61條中規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利不屬于破產(chǎn)債權(quán)。在本案中，丁公司經(jīng)過(guò)變更后，賈某成為公司股東，并向其出資200萬(wàn)元。這200萬(wàn)元作為股東的出資，不能申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。

　　5.B銀行和乙公司的請(qǐng)求是否應(yīng)當(dāng)支持?為什么?

　　【參考答案】B銀行申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)支持，但無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。丁公司與B銀行簽訂的擔(dān)保合同有效，故B銀行破產(chǎn)債權(quán)成立;但該擔(dān)保是保證擔(dān)保，B銀行不享有擔(dān)保物權(quán)，無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。乙公司的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)支持。乙公司仍是A樓房的產(chǎn)權(quán)人，故其可依法收回該樓房。

　　【參考解析】別除權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人不依破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中的特定財(cái)產(chǎn)單獨(dú)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。別除權(quán)是擔(dān)保物權(quán)在破產(chǎn)程序中的轉(zhuǎn)化形式。而在本案中，丁公司為甲公司從B銀行借款500萬(wàn)元提供了連帶責(zé)任保證擔(dān)保。保證擔(dān)保不是擔(dān)保物權(quán)，因此B銀行無(wú)優(yōu)先受償權(quán)。另外，丁公司決議的擔(dān)保行為雖無(wú)效，但是公司內(nèi)部行為不能對(duì)抗善意第三人B銀行，銀行可以向丁公司主張擔(dān)保責(zé)任�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第71條中規(guī)定，債務(wù)人基于倉(cāng)儲(chǔ)、保管、加工承攬、委托交易、代銷(xiāo)、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財(cái)產(chǎn)，不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。丁公司雖然占有該樓房，但該房屬于乙公司所有。所以，乙公司有權(quán)取回該樓房。

　　6.各債權(quán)人若在破產(chǎn)程序中得不到完全清償，還可以向誰(shuí)追索?他們各自應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

　　【參考答案】債權(quán)人可以向甲公司、丙公司和某會(huì)計(jì)師事務(wù)所追索。甲公司虛假出資，丙公司非法抽逃資金，應(yīng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任;某會(huì)計(jì)師事務(wù)所明知丁公司設(shè)立時(shí)甲公司出資不實(shí)，仍予驗(yàn)資，應(yīng)在其虛假驗(yàn)資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

　　【參考解析】《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第66條規(guī)定，債務(wù)人的開(kāi)辦人注冊(cè)資金投入不足的，應(yīng)當(dāng)由該開(kāi)辦人予以補(bǔ)足，補(bǔ)足部分屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。甲公司在設(shè)立丁公司時(shí)，出資不足，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。所以各債權(quán)人有權(quán)向甲公司追索�！豆�司法》第31條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此，丙公司應(yīng)對(duì)各債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，《公司法》208條規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的外，在其評(píng)估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)在其虛假驗(yàn)資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

　　二、不定項(xiàng)選擇題

　　張某到保險(xiǎn)公司商談分別為其62歲的母親甲和8歲的女兒張乙投保意外傷害險(xiǎn)事宜。張某向保險(xiǎn)公司詳細(xì)詢(xún)問(wèn)了有關(guān)意外傷害保險(xiǎn)的具體條件，也如實(shí)地回答了保險(xiǎn)公司的詢(xún)問(wèn)。請(qǐng)回答以下題。

　　1.在張某為其母親甲投保的意外傷害保險(xiǎn)中，依法可以確定誰(shuí)為受益人?

　　A.以被保險(xiǎn)人甲為受益人

　　B.以被保險(xiǎn)人甲指定的張乙為受益人

　　C.以投保人張某為受益人，但須經(jīng)甲同意

　　D.以投保人張某和被保險(xiǎn)人甲共同指定的第二人為受益人

　　【參考答案】ABCD

　　【參考解析】《保險(xiǎn)法》第22條規(guī)定，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人知道保險(xiǎn)事故發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知保險(xiǎn)人。被保險(xiǎn)人是指其財(cái)產(chǎn)或者人身受保險(xiǎn)合同保障，享有保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)的人，投保人可以為被保險(xiǎn)人。受益人是指人身保險(xiǎn)合同中由被保險(xiǎn)人或者投保人指定的享有保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)的人，投保人、被保險(xiǎn)人可以為受益人。第61條規(guī)定，人身保險(xiǎn)的受益人由被保險(xiǎn)人或者投保人指定。投保人指定受益人時(shí)須經(jīng)被保險(xiǎn)人同意。被保險(xiǎn)人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，可以由其監(jiān)護(hù)人指定受益人。由此ABCD都選。

　　2.在張某為其女兒張乙投的意外傷害保險(xiǎn)中，受益人如何產(chǎn)生?

　　A.因張乙為無(wú)民事行為能力的人，故張某可以監(jiān)護(hù)人身份指定受益人

　　B.張乙雖無(wú)民事行為能力，但因她是保險(xiǎn)合同的被保險(xiǎn)人，故她可以指定受益人

　　C.因張乙無(wú)民事行為能力，她可以委托張某指定受益人

　　D.張某作為投保人可以指定受益人，但必須征得被保險(xiǎn)人張乙的同意

　　【參考答案】A

　　【參考解析】由上述《保險(xiǎn)法》第六十一條之規(guī)定，應(yīng)該選A.

　　3.張某為甲和張乙投保的保險(xiǎn)合同均約定為分期支付保費(fèi)。張某支付了首期保費(fèi)后，因長(zhǎng)期外出，第二期超過(guò)60日未支付當(dāng)期保費(fèi)，這有可能引起什么后果?

　　A.合同效力中止

　　B.合同終止

　　C.保險(xiǎn)人有權(quán)立即解除合同

　　D.保險(xiǎn)人按照約定條件減少保險(xiǎn)金額

　　【參考答案】AD外語(yǔ)學(xué)習(xí)網(wǎng)

　　【參考解析】《保險(xiǎn)法》第五十八條規(guī)定：“合同約定分期支付保險(xiǎn)費(fèi)，投保人支付首期保險(xiǎn)費(fèi)后，除合同另有約定外，投保人超過(guò)規(guī)定的期限六十日未支付當(dāng)期保險(xiǎn)費(fèi)的，合同效力中止，或者由保險(xiǎn)人按照合同約定的條件減少保險(xiǎn)金額。”由此選AD.

　　4.張某續(xù)交保費(fèi)兩年后，由于經(jīng)濟(jì)上陷入困境，無(wú)力繼續(xù)支付保費(fèi)，遂要求解除保險(xiǎn)合同并退還已交的保費(fèi)。對(duì)于張某的這一請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定?

　　A.張某有權(quán)解除合同，但無(wú)權(quán)要求退還任何費(fèi)用

　　B.張某有權(quán)解除合同，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)退還已交的保費(fèi)

　　C.張某有權(quán)解除合同，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值

　　D.張某有權(quán)解除合同并要求按規(guī)定退還保費(fèi)，但保險(xiǎn)公司有權(quán)收取違約金

　　【參考答案】C

　　【參考解析】《保險(xiǎn)法》第六十九條規(guī)定：“投保人解除合同，已交足二年以上保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)自接到解除合同通知之日起三十日內(nèi)，退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值;未交足二年保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人按照合同約定在扣除手續(xù)費(fèi)后，退還保險(xiǎn)費(fèi)�！庇纱诉xC.

　　三、多項(xiàng)選擇題

　　1.甲、乙、丙、丁欲設(shè)立一有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中約定了如下內(nèi)容，其中哪些符合法律規(guī)定?

　　A.甲僅以出資額為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，同時(shí)被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人

　　B.丙以其勞務(wù)出資，為普通合伙人，其出資份額經(jīng)各合伙人商定為5萬(wàn)元

　　C.合伙企業(yè)的利潤(rùn)由甲、乙、丁三人分配，丙僅按營(yíng)業(yè)額提取一定比例的勞務(wù)報(bào)酬

　　D.經(jīng)全體合伙人同意，有限合伙人可以全部轉(zhuǎn)為普通合伙人，普通合伙人也可以全部轉(zhuǎn)為有限合伙人

　　【參考答案】BC

　　【參考解析】《合伙企業(yè)法》第67條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。由此，甲僅以出資為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)債務(wù)，其是有限合伙人，而有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務(wù)，A的說(shuō)法錯(cuò)誤;第64條規(guī)定，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。第16條 (普通)合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。由此，B的說(shuō)法正確，當(dāng)選;第69條規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。由此，C正確，當(dāng)選;第75條規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散;有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。由此，D的說(shuō)法錯(cuò)誤，不當(dāng)選。本題正確答案是BC.

　　2.賈某是一有限合伙企業(yè)的有限合伙人。下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.若賈某被法院判決認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙

　　B.若賈某死亡，其繼承人可以取得賈某在有限合伙企業(yè)中的資格

　　C.若賈某轉(zhuǎn)為普通合伙人，其必須對(duì)其作為有限合伙人期間企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任

　　D.如果合伙協(xié)議沒(méi)有限制，賈某可以不經(jīng)過(guò)其他合伙人同意而將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)

　　【參考答案】 BCD

　　【參考解析】《合伙企業(yè)法》第79條規(guī)定，作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。所以A錯(cuò)誤，不當(dāng)選;第80條規(guī)定，作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。B正確，當(dāng)選;第83條規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说�，�?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。C正確，當(dāng)選;第72條規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。D正確，當(dāng)選，本題正確答案是BCD.

　　3.王某將自己居住的房屋向某保險(xiǎn)公司投保家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)。保險(xiǎn)合同有效期內(nèi)，該房屋因鄰居家的小孩玩火而被部分毀損，損失10萬(wàn)元。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?

　　A.王某應(yīng)當(dāng)先向鄰居索賠，在鄰居無(wú)力賠償?shù)那疤嵯虏拍芟虮ｋU(xiǎn)公司索賠

　　B.王某可以放棄對(duì)鄰居的賠償請(qǐng)求權(quán)，單獨(dú)向保險(xiǎn)公司索賠

　　C.若王某已從鄰居處得到10萬(wàn)元的賠償，其仍可向保險(xiǎn)公司索賠

　　D.若王某從保險(xiǎn)公司得到的賠償不足10萬(wàn)元，其仍可向鄰居索賠

　　【參考答案】ABC

　　【參考解析】《保險(xiǎn)法》第45條規(guī)定，因第三者對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的的損害而造成保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人自向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險(xiǎn)人對(duì)第三者請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。前款規(guī)定的保險(xiǎn)事故發(fā)生后，被保險(xiǎn)人已經(jīng)從第三者取得損害賠償?shù)�，保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金時(shí)，可以相應(yīng)扣減被保險(xiǎn)人從第三者已取得的賠償金額。保險(xiǎn)人依照第一款行使代位請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利，不影響被保險(xiǎn)人就未取得賠償?shù)牟糠窒虻谌�者�?qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。由此，保險(xiǎn)事故發(fā)生后，被保險(xiǎn)人可以選擇向保險(xiǎn)人請(qǐng)求賠償，也可以直接請(qǐng)求侵害人給予賠償，但是這二者之間并沒(méi)有先后順序，A的說(shuō)法錯(cuò)誤，當(dāng)選;王某若已經(jīng)從鄰居處得到10萬(wàn)元的賠償，此時(shí)其損失已經(jīng)被彌補(bǔ)，所以不可以再向保險(xiǎn)公司索賠，C的說(shuō)法錯(cuò)誤，當(dāng)選;D的說(shuō)法正確，不當(dāng)選;《保險(xiǎn)法》第46條規(guī)定，保險(xiǎn)事故發(fā)生后，保險(xiǎn)人未賠償保險(xiǎn)金之前，被保險(xiǎn)人放棄對(duì)第三者的請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利的，保險(xiǎn)人不承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任。由此，B的說(shuō)法是錯(cuò)誤的，當(dāng)選。本題是選非題，正確答案是ABC。

　　4.甲向乙開(kāi)具金額為100萬(wàn)元的匯票以支付貨款。乙取得該匯票后背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丙，丙又背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丁，丁再背書(shū)轉(zhuǎn)讓給戊�，F(xiàn)查明，甲、乙之間并無(wú)真實(shí)交易關(guān)系，丙為未成年人，票據(jù)金額被丁變?cè)�。下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.盡管甲、乙之間沒(méi)有真實(shí)交易，但該匯票仍然有效

　　B.盡管丙為未成年人，但其在票據(jù)上的簽章仍然有效

　　C.盡管票據(jù)金額已被丁變?cè)�，但該匯票仍然有效

　　D.戊不能向甲、乙行使票據(jù)上的追索權(quán)

　　【參考答案】AD(本題司法部公布的答案是AD，但是本校認(rèn)為正確答案應(yīng)該是AC)

　　【參考解析】《票據(jù)法》第10條規(guī)定，票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得，必須給付對(duì)價(jià)，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對(duì)應(yīng)的代價(jià)。第21條規(guī)定，匯票的出票人必須與付款人具有真實(shí)的委托付款關(guān)系，并且具有支付匯票金額的可靠資金來(lái)源。不得簽發(fā)無(wú)對(duì)價(jià)的匯票用以騙取銀行或者其他票據(jù)當(dāng)事人的資金�！蛾P(guān)于審理票據(jù)糾紛案例若干問(wèn)題的規(guī)定》第14條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人以票據(jù)法第10條、第21條的規(guī)定為由，對(duì)業(yè)經(jīng)背書(shū)轉(zhuǎn)讓票據(jù)的持票人進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。因此，盡管甲乙之間沒(méi)有真是的交易，但是該匯票已經(jīng)背書(shū)轉(zhuǎn)讓?zhuān)�根�?jù)最高院司法解釋第14條的規(guī)定，該匯票仍然有效。因此，A項(xiàng)說(shuō)法正確;《票據(jù)法》第6條規(guī)定，無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無(wú)效，但是不影響其他簽章的效力。由此，B的說(shuō)法錯(cuò)誤;《票據(jù)法》第14條規(guī)定，票據(jù)上的記載事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)真實(shí)，不得偽造、變?cè)臁�偽造、變�(cè)炱睋?jù)上的簽章和其他記載事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。票據(jù)上有偽造、變?cè)斓暮炚碌�，不影響票�?jù)上其他真實(shí)簽章的效力。票據(jù)上其他記載事項(xiàng)被變?cè)斓�，在變�(cè)熘�前簽章的人，�?duì)原記載事項(xiàng)負(fù)責(zé);在變?cè)熘�后簽章的人，�?duì)變?cè)熘�后的記載事項(xiàng)負(fù)責(zé);不能辨別是在票據(jù)被變?cè)熘�前或者之后簽章的，視同在變�(cè)熘�前簽章。根�?jù)上述規(guī)定可知，票據(jù)變?cè)斓牟⒉挥绊懫睋?jù)的效力，因此，C項(xiàng)正確;甲乙是在票據(jù)變?cè)熘�前簽章的票�?jù)債務(wù)人，因此，甲乙應(yīng)該對(duì)變?cè)熘�前的記載事項(xiàng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，而非是不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，D項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。因此，本題的正確答案是AC.

　　5.甲公司向乙銀行貸款100萬(wàn)元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠(chǎng)房作抵押擔(dān)保。其后，甲公司因嚴(yán)重資不抵債而向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定了破產(chǎn)管理人。下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.管理人可以?xún)?yōu)先清償乙銀行的債務(wù)

　　B.如A公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報(bào)100萬(wàn)元債權(quán)

　　C.如乙銀行不申報(bào)債權(quán)，則A公司或B公司均可向管理人申報(bào)100萬(wàn)元債權(quán)

　　D.如乙銀行已申報(bào)債權(quán)并獲40萬(wàn)元分配，則剩余60萬(wàn)債權(quán)因破產(chǎn)程序終結(jié)而消滅

　　【參考答案】BC

　　【參考解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第16條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無(wú)效。因此，A的說(shuō)法錯(cuò)誤，不當(dāng)選;第51條規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對(duì)債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對(duì)債務(wù)人的將來(lái)求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報(bào)全部債權(quán)的除外。由此，B和C是正確的，當(dāng)選。第110條規(guī)定，享有本法第一百零九條規(guī)定權(quán)利的債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)模�其未受償�(shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán);放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。由此，D是錯(cuò)誤的，不當(dāng)選。本題正確答案是BC.

　　6.周某向錢(qián)某轉(zhuǎn)讓其持有的某有限責(zé)任公司的全部股權(quán)，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東的認(rèn)定問(wèn)題，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記前股東仍然是周某

　　B.在出資證明書(shū)移交給錢(qián)某后，錢(qián)某即成為公司股東

　　C.在公司變更股東名冊(cè)后，錢(qián)某即成為公司股東

　　D.在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)登記后該股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得對(duì)抗效力

　　【參考答案】CD

　　【參考解析】《公司法》第33條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：(一)股東的姓名或者名稱(chēng)及住所;(二)股東的出資額;(三)出資證明書(shū)編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。因此，本題中，C和D是正確的，當(dāng)選。

　　7.劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對(duì)乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

　　B.王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求

　　C.王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無(wú)需甲公司蓋章或劉某簽字

　　D.王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請(qǐng)求應(yīng)是將借款返還給甲公司

　　【參考答案】BD

　　【參考解析】《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第152條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是BD.

　　8.甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數(shù)名推薦的董事人選，依照《公司法》規(guī)定，下列哪些人員不能擔(dān)任公司董事?

　　A.王某，因擔(dān)任企業(yè)負(fù)責(zé)人犯重大責(zé)任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿(mǎn)釋放

　　B.張某，與他人共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，持股70%，該公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善，負(fù)債累累，于2006年被宣告破產(chǎn)

　　C.徐某，2003年向他人借款100萬(wàn)元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償

　　D.趙某，曾任某音像公司董事長(zhǎng)，該公司因未經(jīng)著作權(quán)人許可大量復(fù)制音像制品于2006年5月被工商部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，趙某負(fù)有個(gè)人責(zé)任

　　【參考答案】CD

　　【參考解析】《公司法》第147條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：(一)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力;(二)因貪腐、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾五年，或者因犯罪被剝奪其政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾五年;(三)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠(chǎng)長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年;(四)擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年;(五)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。本題A選項(xiàng)中王某犯的是重大責(zé)任事故罪，不是貪腐、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序方面的犯罪，所以可以擔(dān)任公司董事，A不能選;B選項(xiàng)中，張某是宣告破產(chǎn)的公司的股東，而不是其董事、廠(chǎng)長(zhǎng)或者經(jīng)理，所以也是可以擔(dān)任甲公司董事的，B不能選;C選項(xiàng)中，徐某因個(gè)人大額債務(wù)到期無(wú)法清償，所以不得擔(dān)任甲公司的董事;D中，趙某是被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照公司的董事長(zhǎng)，即法定代表人，且自公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年，所以其也不能再擔(dān)任甲公司的董事，本題正確答案是CD.

　　9.華勝股份有限公司于2006年召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，董事長(zhǎng)甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會(huì)中其余4名成員未出席。董事會(huì)表決之前，丁因意見(jiàn)與眾人不合，中途退席，但董事會(huì)經(jīng)與會(huì)董事一致通過(guò)，最后仍作出決議。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?

　　A.該決議有效，因其已由出席會(huì)議董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)

　　B.該決議無(wú)效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一

　　C.該決議是否有效取決于公司股東會(huì)的最終意見(jiàn)

　　D.該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會(huì)的審查意見(jiàn)

　　【參考答案】ACD

　　【參考解析】《公司法》第112條規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。本題中，出席會(huì)議的董事有5位，符合舉行董事會(huì)會(huì)議關(guān)于出席人數(shù)的規(guī)定，可以舉行董事會(huì)會(huì)議;但是因?yàn)槎�事�?huì)表決之前，丁因意見(jiàn)與眾人不合，中途退席，導(dǎo)致董事會(huì)的決議實(shí)際上只有4名董事通過(guò)，不足全體董事的過(guò)半數(shù)，該決議無(wú)效，A、C、D的說(shuō)法錯(cuò)誤，B的說(shuō)法正確。

　　10.甲公司欲與某外國(guó)公司設(shè)立一中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，就相關(guān)事項(xiàng)咨詢(xún)律師。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?

　　A.合資企業(yè)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日起成立

　　B.合資企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理?yè)?dān)任公司的法定代表人

　　C.合資企業(yè)作為有限責(zé)任公司應(yīng)按照《公司法》規(guī)定設(shè)股東會(huì)作為其權(quán)力機(jī)構(gòu)

　　D.合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤(rùn)

　　【參考答案】ABC

　　【參考解析】在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門(mén)即商務(wù)部審查批準(zhǔn)，發(fā)給批準(zhǔn)文件。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合資企業(yè)的成立日期，由此，A的說(shuō)法錯(cuò)誤，當(dāng)選;董事長(zhǎng)是合資企業(yè)的法人代表，B的說(shuō)法錯(cuò)誤，當(dāng)選;董事會(huì)是合資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，由此，C錯(cuò)誤。D的說(shuō)法“合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤(rùn)”本身正確，不當(dāng)選。所以本題正確答案是ABC.

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