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2017司法考試法制史考點精選

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2017司法考試法制史考點精選

　　【法制史考點一】宋代契約立法

　　(1)債的發(fā)生。

　　宋代因契約所生之債占多數(shù)，當(dāng)然還有其他形式引發(fā)的債權(quán)，《宋刑統(tǒng)》與《慶元條法事類》在買賣之債的發(fā)生的法律規(guī)定上，強調(diào)雙方的“合意”性，維護家長的支配權(quán)。

　　(2)買賣契約。

　　宋代買賣契約分為絕賣、活賣與賒賣三種。

　�、俳^賣為一般買賣。

　�、诨钯u為附條件的買賣，當(dāng)所附條件完成，買賣才算最終成立。

　�、圪d賣是采取類似商業(yè)信用或預(yù)付方式，而后收取出賣物的價金。

　　這些重要的交易活動，都須訂立書面契約，取得官府承認，才能視為合法有效。

　　(3)租賃契約。

　�、賹Ψ空淖赓U：“租”、“賃”或“借”。

　�、趯θ诵筌囻R的租賃：“庸”、“雇”。

　　(4)租佃契約。

　　宋代租佃土地活動十分普遍。地主與佃農(nóng)簽訂租佃土地契約中，必須明定納租與納稅的條款，或按收成比例收租(分成租)，或?qū)嵭卸~租。地主同時要向國家繳納田賦。若佃農(nóng)過期不交地租，地主可于每年十月初一到正月三十日向官府投訴，由官府代為索取。

　　(5)典賣契約。

　　宋代典賣又稱“活賣”，即通過讓渡物的使用權(quán)收取部分利益而保留回贖權(quán)的一種交易方式。

　　(6)借貸契約。

　�、俳柚甘褂媒栀J，把不付息的使用借貸稱為負債。

　　②貸指消費借貸，把付息的消費借貸稱為出舉。

　　【法制史考點二】宋代婚姻法規(guī)

　　(1)婚姻的締結(jié)主要受以下三個因素的限制：

　�、倩辇g

　　宋承唐律，規(guī)定：“男年十五、女年十三以上，并聽婚嫁。”違犯成婚年齡的，不準(zhǔn)婚嫁。

　�、谘�

　　宋律禁止五服以內(nèi)親屬結(jié)婚，但對姑舅兩姨兄弟姐妹結(jié)婚并不禁止。

　　③州縣官員

　　《宋刑統(tǒng)》規(guī)定：“諸州縣官人在任之日，不得共部下百姓交婚，違者雖會赦仍離之。其州上佐以上及縣令，于所統(tǒng)屬官亦同。其定婚在前，任官居后，及三輔內(nèi)官門閥相當(dāng)情愿者，并不在禁限。”

　　(2)離婚：

　　仍然實行唐“七出”與“三不去”，但有少許變通。例如《宋刑統(tǒng)》規(guī)定：夫外出三年不歸，6年不通問，準(zhǔn)妻改嫁或離婚;但是“但是妻擅走者徒三年，因而改嫁者流三千里，妾各減一等”。

　　【法制史考點三】宋代繼承法規(guī)

　　(1)宋代除沿襲以往的兄弟均分制外，允許在室女享受部分財產(chǎn)繼承權(quán)，同時承認遺腹子與親生子享有同樣的繼承權(quán)。

　　(2)絕戶財產(chǎn)繼承辦法。

　　①絕戶指家無男子承繼。

　　②絕戶立繼承人有兩種方式：

　　a.凡“夫亡而妻在”，立繼從妻，稱“立繼”。

　　b.凡“夫妻俱亡”，立繼從其尊長親屬，稱為“命繼”。

　　(3)繼子與絕戶之女均享有繼承權(quán)，但：

　　①只有在室女的(未嫁女)，在室女享有3/4的財產(chǎn)繼承權(quán)，繼子享有1/4的財產(chǎn)繼承權(quán)。(3/4+1/4)

　　②只有出嫁女的(已婚女)，出嫁女享有1/3的財產(chǎn)繼承權(quán)，繼子享有1/3，另外的1/3收為官府所有。(1/3+1/3+1/3)

　　【法制史考點四】明代的罪名與刑罰

　　(1)“奸黨罪”的創(chuàng)設(shè)。

　　朱元璋洪武年間創(chuàng)設(shè)“奸黨”罪，用以懲辦官吏結(jié)黨危害皇權(quán)統(tǒng)治的犯罪。“奸黨”罪無確定內(nèi)容，實際是為皇帝任意殺戮功臣宿將提供合法依據(jù)。

　　(2)在流刑外增加充軍刑

　　即強迫犯人到邊遠地區(qū)服苦役，遠至4000里，近至1000里，并有本人終身充軍與子孫永遠充軍的區(qū)分。

　　(3)故殺與謀殺

　�、俟蕷�。

　　故殺的淵源已久，北魏時已經(jīng)出現(xiàn)了故殺�！端迓伞分幸灿泄蕷�。按《唐律》規(guī)定，故殺是“非因斗爭，無事而殺”，即雙方并非因為斗毆，一方突然起意殺人。這樣，從前的賊殺即被新出現(xiàn)的故殺和單獨進行的謀殺所分解了。以后明清都繼承了唐律對故殺的這一定義，并對之進行了進一步的闡釋，從而將謀殺與與謀殺關(guān)系最為密切的故殺這一概念相區(qū)別。

　　早在西晉，張裴對“故”的解釋是“知而犯之”即明知故犯是“故”。因此，可以認為，謀殺、賊殺當(dāng)然都包含于“故”殺人。西晉時期及以前的“故”均更強調(diào)主觀故意，而謀殺和賊殺均更關(guān)注殺人行為的外部特征。按照清代律學(xué)家的定義，故殺是臨時起意的故意殺人。這種臨時起意的故意殺人，其實正與英美以及近代以來大陸法系區(qū)分謀殺與故殺的各國刑法中的“故殺”概念相同。

　�、谥\殺。

　　明、清兩代法律中的“謀殺”概念淵源已久。在我國古代法中“謀殺”曾長期被看作是必要共犯。

　　根據(jù)張裴的解釋，“謀”是“二人對議”，如此一來，“謀殺”就應(yīng)該是指二人以上事先預(yù)謀的故意殺人。張裴對“謀”的解釋對于“謀殺”概念的發(fā)展、形成起到了決定性的、至關(guān)重要的作用。因為從后來的《唐律疏議》中我們可以看到。謀殺首先被定義為二人以上的共同犯罪。但在《唐律》中謀殺的涵義已經(jīng)發(fā)生了很大變化，即謀殺不再是必要共犯，單獨一人也可以成為謀殺罪的主體。因此，在唐代及以后的歷代法典中，“謀殺人”條依然把謀殺看作是一種必要共犯，明律繼承了唐律的做法。在《大明律。名例律》中這樣解釋“謀”：“稱’謀’者，二人以上。”到了清代，我國傳統(tǒng)社會謀殺的概念已經(jīng)定型，即謀殺是有預(yù)謀的故意殺人，二故殺是沒有預(yù)謀、突然起意的故意殺人。有無事先預(yù)謀是區(qū)分謀殺和故殺的根本標(biāo)準(zhǔn)。同時，謀殺又包括共同謀殺和單獨謀殺。如果故意殺人的主體為二人以上，因為二人以上的主體本身就是事先預(yù)謀的標(biāo)志，所以二人以上故意殺人毋庸置疑為謀殺。這時，需要進行區(qū)分的便主要是單獨謀殺與故殺，而區(qū)分單獨謀殺與故殺的唯一準(zhǔn)則是事項預(yù)謀的存在與否，而恰恰是這一點有時很難認定。但是，顯然，在傳統(tǒng)法律的框架之內(nèi)已經(jīng)很難進一步解決這一問題。

　　【法制史考點五】法國法律制度

　　1.封建法律制度的形成和發(fā)展

　　在法國封建制法的形成和發(fā)展中，歷經(jīng)三個階段，即公元9世紀至13世紀以習(xí)慣法為主時期、公元13世紀至16世紀習(xí)慣法成文化時期和公元16世紀至18世紀王室立法成為主要的法律淵源時期，它為近代法國資產(chǎn)階級法律制度的形成與發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。

　　2.資產(chǎn)階級法律制度的建立

　　近代法國法律制度是在資產(chǎn)階級革命后建立和發(fā)展起來的。在拿破侖統(tǒng)治時期，法國制定了《民法典》、《商法典》、《刑法典》、《民事訴訟法典》和《刑事訴訟法典》五部重要法典，再加上憲法，構(gòu)成了法國“六法”體系。

　　3.現(xiàn)代法國法的發(fā)展

　　兩次大戰(zhàn)之間，法國連續(xù)遭到三次經(jīng)濟危機的襲擊，國內(nèi)階級矛盾空前尖銳、復(fù)雜。為了應(yīng)付緊急形勢，縮小了議會權(quán)力，加強了行政權(quán)力，政府的委托立法議案在議會中占據(jù)優(yōu)勢。同是為緩和人民群眾強烈的民主運動，于1919年4月和1927年7月，進行了兩次選舉制度的改革，對原來的法典進行某些修改與補充。判例作用有所提高。法國的法律制度適應(yīng)新形勢的需要，繼續(xù)進行變革。

　　【法制史考點六】美國法的特點和歷史地位

　　1. 美國法的特點

　　(1)以判例法為主要表現(xiàn)形式。在判例實踐中實行“遵循先例”原則，在審判風(fēng)格上采用歸納的推理方式，強調(diào)程序的重要性。

　　(2)法律體系龐雜。聯(lián)邦和各州自成法律體系，美國聯(lián)邦和各州都有獨立的立法機關(guān)和司法系統(tǒng)。

　　(3)封建因素較少。這是因為北美大陸原本就不存在封建制度，在引入英國法時對其中明顯的封建因素沒有采用。

　　(4)濃厚的種族歧視色彩。

　　2. 美國法的歷史地位

　　美國法是在批判吸收英國法的基礎(chǔ)上建立的適合美國國情的具有美國特色的法律制度，在英美法系中占有重要地位。體現(xiàn)在：

　　(1)美國創(chuàng)立了對憲法產(chǎn)生深刻影響的近代憲政思想和制度，制定了世界第一部資產(chǎn)階級成文憲法，奠定了資產(chǎn)階級憲法的基本格局，并對整個近代時期的憲法實踐發(fā)生了深刻影響。

　　(2)創(chuàng)造了立法和司法的雙軌制，這種體制及其運作為中央和地方關(guān)系的協(xié)調(diào)提供了經(jīng)驗。

　　(3)美國刑法率先創(chuàng)造了緩刑制度，并將教育觀念和人道主義觀念引入刑法的改革。

　　(4)最早建立了反壟斷法規(guī)。