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二級建造師法規(guī)知識重點復習
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2042.掌握抗辯權
抗辯權是指在雙務合同中，在符合法定條件時，當事人一方可以暫時拒絕對方當事人的履行要求的權利。包括同時履行抗辯權、先履行抗辯權和不安抗辯權。
一、同時履行抗辯權
(一)同時履行抗辯權的概念
同時履行抗辯權，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務合同中，當事人一方在當事人另一方未為對待給付以前，有權拒絕先為給付的權利。
(二)同時履行抗辯權的成立條件
1.由同一雙務合同產(chǎn)生互負的債務
雙務合同是產(chǎn)生抗辯權的基礎，單務合同中不存在抗辯權的問題。
2.在合同中未約定履行順序
3.當事人另一方未履行債務
4.對方的對待給付是可能履行的義務
(三)同時履行抗辯權的行使與效力
同時履行抗辨權只能由當事人行使，法院不能依職權主動適用。
同時履行抗辨權有阻對方請求的效力，沒有消滅對方請求權的權利。
二、先履行抗辯權
(一)先履行抗辯權的概念
先履行抗辯權是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行債務或者履行債務不符合約定，后履行一方有權拒絕先履行一方的履行的請求。
(二)先履行抗辯權的成立條件
1.由同一雙務合同產(chǎn)生互負的對待給付債務;
2.合同中約定了履行的順序;
3.應當先履行的合同當事人沒有履行合同債務或者沒有正確履行債務;
(三)先履行抗辯權的行使與效力
先履行抗辨權在當事人行使時，可采取明示或采取默示。
先履行抗辨權，在他方未先履行義務前，可拒絕自己履行義務，并不承擔違約責任。行使先履行抗辨權沒有消除合同的效力，在先履行方適當履行后，先履行抗辨權消滅。
三、不安抗辯權
(一)不安抗辯權的概念
不安抗辯權是指具有先給付義務的一方當事人，當相對人財產(chǎn)明顯減少或欠缺信用，不能保證對待給付時，拒絕自己給付的權利。
(二)不安抗辯權的成立條件
1.雙方當事人基于同一雙務合同而互負債務。
2.債務履行有先后順序且有履行順序在先的當事人行使
3.履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或者可能喪失履行債務能力的情形。
4.履行順序在后的當事人未提供適當擔保
依據(jù)《合同法》第68條，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
1.經(jīng)營狀況嚴重惡化;
2.轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;
3.喪失商業(yè)信譽;
4.有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。
當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。
(二)不安抗辯權的成立條件
1.雙方當事人基于同一雙務合同而互負債務。
2.債務履行有先后順序
3.履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或者可能喪失履行債務能力的情形。
4.履行順序在后的當事人未提供適當擔保
(三)不安抗辯權的行使與效力
中止履行的一方，即行使不安抗辨權的一方負有對相對人欠缺信用、欠缺履行能力的舉證責任。
2043.熟悉代位權
代位權，是指債權人為了保障其債權不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶛嗟臋嗬?/p>
因債務人怠于行使到期的債物，以債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債物專屬于債務人自身的除外。
代位權的特征如下：其一，代位權針對的是債務人消極行為，即怠于行使對次債務人的債權的消極行為。其二，代位權是債權人以自身的名義直接向次債務人提出請求，這不同于債權人向債務人提出請求，也不同于債務人向次債務人提出請求。其三，代位權的行使方式必須在法提起代位權訴訟，而不能通過訴訟外的其他方式來行使。
二、代位權的成立要件
1)債權人對債務人的債權合法2)債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害
3)債務人的債權已到期 4)債務人的債權不專屬于債務人自身債權(包括扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承、退休金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等是專屬債務人的自身的債權。
三、代位權的行使
(一)代位權的行使的主體與方式
債權人行使的代位權，必須以自已的名義提起訴訟。必須通過訴訟程序行使。
(二)債權人的行使范圍
以債權人的債權為限，包括如下兩方面：
1、 債權人行使代位權，只能以自身的債權為基礎，而不應以債務人的其他債權人的債權為基礎
2、 債權人代位權行使的債權數(shù)額應當于與其對債務人享有的債權數(shù)額為上限。
2044.了解撤銷權
一、概念
撤銷權，是指債權人對于債務人危害其債權實現(xiàn)的不當行使，有請求人民法院予以撤銷的權利。
二、撤銷權的構成要件
(一)債務人實施了處分財產(chǎn)的行為
包括如下三種情形：(1)債務人放棄到期債權。也就是說，債務人享有對第三人的到期債權，但是，債務人免除了該第三人(即債務人的債務人)的債務。(2)債務人無償轉讓財產(chǎn)。這主要指，債務人將其財產(chǎn)贈與他人。(3)債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)。諸如，以1千元的價格轉讓價值10萬元財產(chǎn)等。此等行為多是隱匿財產(chǎn)、逃避債務的表現(xiàn)。
(二)債務人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權人的債權成立之后
(三)債權人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生效力
(四)債務人處分財產(chǎn)的行為侵害債權人債權
三、撤銷權的行使
債權人行使撤銷權的，撤銷權訴訟的原告只是債權人。
債權人行使撤銷權必須通過向法院起訴的方式進行，并由法院作出撤銷判決才能發(fā)生撤銷的效果，若撤銷權實現(xiàn)，即撤銷了債務人與第三人之間的民事行為。
撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。
撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。
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